Mudança geracional: como funciona o planejamento sucessório com um patrimônio familiar

As empresas familiares podem ser constituídas como uma sociedade anônima (por exemplo, uma GmbH) ou como uma sociedade (como uma GbR, KG ou GmbH & Co. KG). A escolha da forma jurídica depende do caso específico. Existem inúmeras vantagens e desvantagens em relação a formas societárias individuais, por exemplo, no que diz respeito à responsabilidade, custos de constituição, encargos administrativos contínuos, obrigações de divulgação e transparência, participação de menores ou gestão e representação.

No entanto, as considerações fiscais são particularmente importantes na escolha da forma jurídica, dependendo dos ativos, do tipo de renda e das transações pretendidas. Se a empresa familiar for constituída como uma sociedade, o princípio da transparência se aplica à tributação de renda contínua. A empresa em si não é uma entidade tributável; em vez disso, os sócios tributam os lucros à sua alíquota de imposto de renda pessoal, mesmo que permaneçam na empresa. Além disso, se a sociedade se dedicar exclusivamente à gestão de ativos, não está sujeita ao imposto sobre o comércio.

Se a sociedade possuir ativos imobiliários, a venda dos ativos isenta de impostos é possível após o término do período de especulação de 10 anos, se a atividade for puramente de gestão de ativos. Isso não se aplica se a sociedade exercer atividades comerciais. Se uma empresa familiar for constituída como uma sociedade anônima, o princípio da separação se aplica à tributação contínua. A sociedade anônima é uma entidade tributável independente e seus lucros contínuos estão sujeitos a 15% de imposto de renda e 15% de imposto sobre vendas (dependendo da alíquota de imposto).

Isso também se aplica a rendimentos de aluguel e ganhos de capital de ativos imobiliários. Os acionistas, por outro lado, estão sujeitos apenas à retenção na fonte de alíquota fixa de 25% quando os lucros são distribuídos. No entanto, um princípio estrito de plena concorrência se aplica à tributação contínua de empresas, portanto, há o risco de distribuições e contribuições ocultas de lucros.

Se uma empresa detém pelo menos 10% de uma participação em outra empresa desde o início do ano civil, as distribuições estão sujeitas a uma alíquota de imposto de fato de 1,5%. Se a participação for inferior a 10%, as distribuições estão sujeitas à alíquota normal de aproximadamente 30%. Os ganhos de capital estão sujeitos a uma alíquota de imposto de fato de 1,5%, independentemente da participação.

Ao escolher uma forma jurídica, as implicações do imposto sobre herança e doação também devem ser consideradas. Por exemplo, a aquisição de ações em uma sociedade de gestão de ativos é tratada para fins de imposto sobre herança como a aquisição direta dos ativos, enquanto a aquisição de ações em uma sociedade anônima ou sociedade comercial é um ponto de referência separado para fins de imposto sobre herança e doação. Ações em uma sociedade anônima com participação superior a 25% são elegíveis para tratamento preferencial de imposto sobre herança.

A transferência de imóveis para uma empresa familiar ou a transferência de ações de uma empresa familiar pode gerar imposto sobre transmissão de bens imóveis. A transferência completa de imóveis para uma empresa corporativa sempre incorre em imposto sobre transmissão de bens imóveis. A transferência de imóveis para uma sociedade, por outro lado, oferece mais flexibilidade, pois isenções podem ser aplicadas.

III. Quais ativos devem ser agrupados?

Diversos ativos podem ser contribuídos para uma empresa familiar, incluindo imóveis, dinheiro, títulos e ações, além de participações acionárias. As empresas familiares são normalmente utilizadas para reunir e transferir ativos privados dentro da família. No entanto, elas também são geralmente adequadas para deter e administrar ativos empresariais no contexto da sucessão empresarial.

Ao constituir uma empresa familiar como sociedade, existe o risco de contaminação comercial. A receita é considerada comercial se a empresa familiar, além de outras atividades, também exercer uma atividade comercial ou se ela própria obtiver receita de sociedades comerciais. No entanto, se a empresa familiar for especificamente considerada comercial para fins fiscais, a chamada sociedade de caráter comercial (GmbH & Co. KG) é uma opção adequada: apenas uma ou mais sociedades podem ser sócios pessoalmente responsáveis, e somente estas ou pessoas que não sejam sócios podem ser autorizadas a gerir a empresa.

IV. Como o doador mantém o controle e os lucros?

O doador geralmente deseja manter o controle sobre os ativos, apesar de transferi-los para seus familiares em um estágio inicial. O contrato de sociedade geralmente pode estipular uma distribuição diferente dos direitos de voto, o que garante ao doador a maioria dos direitos de voto, independentemente de sua participação acionária, mesmo no caso de uma participação muito pequena. Além disso, o doador pode reservar um direito vitalício especial para administrar a empresa.

Diferentes acordos de distribuição de lucros também são geralmente possíveis. Uma transferência com retenção de usufruto, no entanto, faz sentido para fins de imposto sobre doações, pois o valor do usufruto é inicialmente deduzido no momento da doação. No entanto, se o usufruto cessar posteriormente (por exemplo, devido à morte do doador, mas não devido a uma renúncia vitalícia), nenhum imposto sobre doações será cobrado posteriormente.

Em regra, o contrato de doação também prevê o direito de regresso do doador em caso de acontecimentos indesejáveis do seu ponto de vista.

V. Participação de menores no grupo familiar

Caso haja menores envolvidos na empresa familiar, um tutor adicional nomeado pelo tribunal e o tribunal de família costumam ser envolvidos, pois os pais não podem representar seus filhos em transações entre si. O tutor adicional atuará inicialmente apenas como representante dos filhos na celebração do contrato de doação.

Na operação contínua da empresa familiar, o tutor suplementar e o tribunal de família só entram em ação em casos excepcionais, ou seja, quando a assembleia de acionistas deve tomar decisões sobre as chamadas transações fundamentais, como a reestruturação.

VI. Conclusão

O planejamento sucessório por meio de um fundo patrimonial familiar oferece flexibilidade particularmente ampla e pode ser vantajoso em muitos aspectos, principalmente para a otimização tributária. No entanto, diversos aspectos jurídicos devem ser considerados na estruturação do patrimônio, portanto, recomenda-se aconselhamento qualificado para uma estruturação adequada.

Sobre o autor:

Katharina Hemmen é codiretora da área de Sucessões e Patrimônio da Pöllath & Partner em Frankfurt. Como advogada e consultora tributária, ela assessora clientes em todo o espectro de negócios de clientes privados, incluindo sucessão patrimonial e empresarial, contratos pré-nupciais e sucessórios, e tributação de imigração e saída. Ela é especialista em acordos internacionais. Katharina Hemmen palestra regularmente em conferências internacionais e preside o Conselho Executivo do programa "Direito Sucessório e Sucessão Empresarial" da Universidade de Münster.